выключить дудлвключить дудл

Корпоративное право. Путь — готов. Руслан Редька

cropПрозрачная структура собственности, защищенность активов, хороший продукт, конкурентный бизнес-план и профессиональная команда станут залогом успеха на пути привлечения инвесторов

Рано или поздно каждая компания сталкивается с потребностью привлечения денежных средств. Стартапы нуждаются в инвестициях для реализации существующей идеи, действующий бизнес требует вливаний для поддержания операционной деятельности, а активно развивающиеся компании пытаются привлечь средства извне для расширения.

Чаще всего бизнес прибегает к возвратным инвестициям, таким как банковские кредиты, размещение облигационных займов, еврооблигации. Однако не всем компаниям подходит эта форма привлечения средств. Тогда в обмен на финансирование они продают доли в бизнесе инвестору. Варианты могут быть разными: уменьшение доли инвестора пропорционально возвращенным инвестициям, окончательное отчуждение доли в обмен на безвозвратную инвестицию и т. д.

Структура — залог инвестиций

Вне зависимости от типа инвестора инвестиционная ценность предприятия заключается в его прибыльности, перспективности развития, наличии материальной базы, прозрачной структуре собственности и активов, а также в грамотном юридическом оформлении деятельности компании.

Структура компаний, которые являются привлекательными для инвестора, должна соответствовать нескольким критериям, таким как:

— прозрачность целей деятельности;

— прозрачность корпоративной структуры;

— регистрация группы компаний в «репутационных» юрисдикциях;

— налоговая оптимизация деятельности;

— понятные для инвестора возможности и риски при выходе из бизнеса;

— продуманная стратегия развития компании и другие.

В первую очередь привлекаемый инвестор должен понимать цели и сферу деятельности компании, в основу которой положен конкурентный продукт — будь то услуга или товар. Компания должна быть транспарентной, ставить перед собой конкретные задачи и быть готовой к возможной трансформации в процессе ведения бизнеса. В последнее время прозрачность корпоративной структуры выходит на первый план как для потенциальных инвесторов, так и для бизнес-собственников. Это в первую очередь связано с тем, что ужесточаются правила проведения финансового мониторинга и политики KYC (know your client), требования банков при открытии счетов. Кроме того, набирает обороты практика, когда банки отказывают в обслуживании уже открытых счетов клиентов, если у работников банка возникает подозрение относительно деятельности компании или неполного раскрытия структуры собственности.

Наиболее привлекательным с точки зрения инвестора выглядит объект, который представляет собой единое юридическое лицо, концентрирующее финансово-хозяйственную деятельность, активы и менеджмент группы. Однако стоит отметить, что на практике часто создаются структуры-«пирамиды» — с единой материнской компанией, объединяющей корпоративный контроль над группой компаний, между которыми разделены бизнес-процессы.

При хаотичной структуре группы компаний рассчитывать на крупные вливания извне бессмысленно. Для привлечения инвестиций в результате структурирования распределение доходов компании должно стать публичным, управление финансовыми и управленческими рисками дочерних компаний должно контролироваться холдинговой компанией, и ее же доля должна доминировать в уставных капиталах операционных компаний.

Холдинг

Такое построение структуры, когда в нее входит холдинговая компания, операционные, торговые, владельческие и другие компании, общепринято и понятно бизнес-сообществу. Структурирование группы компаний подобным образом способствует упрощенному контролю за деятельностью и всеми активами, помогает избежать сложных и нагроможденных схем управления. В частности, каждой из компаний отведено свое место и определены функции в структуре группы. Холдинговые компании используются для владения акциями, обеспечения оперативного и стратегического управления всей структурой. Холдинговая компания необходима для аккумуляции финансовых потоков и их последующего распределения в виде дивидендов или внутригрупповых займов. Для такой компании стоит выбирать «репутационную» юрисдикцию, у которой подписано большое количество соглашений о защите инвестиций и избежании двойного налогообложения, с низкими налоговыми ставками и большим количеством налоговых льгот.

Операционные компании используются непосредственно для ведения хозяйственной деятельности — предоставления услуг или производства товаров. Такие компании имеют фактическое местонахождение в юрисдикции регистрации, офис, трудоустроенный персонал. Акциями или долями операционных компаний владеет холдинговая компания. Прибыль таких компаний распределяется либо как дивиденды в пользу холдинговой компании, либо в виде расходов в пользу дочерних предприятий.

Цель создания и введения в структуру торговой компании — оптимизация налогообложения при приобретении и продаже продукции операционных компаний. Местом регистрации таких компаний могут быть как юрисдикции, в которых зарегистрированы операционные компании, так и юрисдикции, где находятся главные рынки сбыта продукции.

Владельческая компания создается в структуре групп компаний для того, чтобы перебрасывать на нее IP-права, внеоборотные активы, а также собирать на ее счетах пассивный доход — роялти, арендные платежи и др. Такая аккумуляция активов и платежей позволяет обезопасить сами активы от случаев обращения взыскания на операционные компании. Поскольку для подбора юрисдикции регистрации владельческих компаний применяются те же требования, что и к холдинговым, часто функции владельческой компании на практике передают самому холдингу.

Налоговая оптимизация

Еще одним аспектом, который привлекает инвесторов, является налоговая оптимизация деятельности. Для этого крайне важно на этапе структурирования обращать внимание на налоговый режим страны регистрации, наличие определенной юрисдикции в списках офшорных зон, наличие налоговых льгот и т. д.

Для этих целей необходимо выбирать юрисдикции, между которыми подписаны договоры об избежании двойного налогообложения. При отсутствии такого соглашения при выплате дивидендов по общему правилу возникают следующие налоговые обязательства:

— репатриационный налог — в юрисдикции, где дивиденды возникают;

— налог на прибыль — в юрисдикции, в которой находится получатель таких дивидендов.

При наличии вышеуказанных договоров налогообложение может быть оптимизировано следующим образом:

— выплата исключительно репатриационного налога;

— выплата исключительно налога на прибыль;

— выплата налогов по совокупной пониженной ставке в обеих юрисдикциях.

Любой инвестор при приобретении доли в бизнесе хочет понимать, какие у него управленческие возможности, размер дивидендов, возможности выхода из бизнеса и риски, связанные с выходом. Заключение корпоративного договора (shareholder agreement) поможет предупредить будущие конфликты, обезопасить как собственника компании, так и инвестора, установить правила совместной деятельности и финансирования бизнеса, урегулировать вопросы распределения прибыли и другие. Как упоминалось выше, в Украине с июня 2018 года закреплен институт корпоративных договоров для обществ с ограниченной ответственностью. И хотя Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» регулирует не все вопросы, возникающие при заключении указанных договоров, это упрощает исполнение заключенных вне юрисдикции Украины shareholder agreement.

Кроме того, собственникам компании, которая хочет привлечь инвестиции, стоит позаботиться о продуманной стратегии развития компании на несколько лет вперед. Ведь такая стратегия является показателем, что бизнес пришел в свою нишу всерьез и надолго, а учредители четко понимают, как развивать деятельность и управлять новыми вливаниями денежных средств.

Редко какие компании изначально соответствуют всем описанным критериям, поэтому бизнес нуждается в юридической, управленческой и финансовой перезагрузке.

С чего начать

Чтобы упорядочить процессы, необходим комплексный подход, и в одиночку с такой задачей не справиться. Для эффективного структурирования бизнеса необходимо привлечение профессиональной команды аудиторов, юристов и финансовых аналитиков, которые проведут финансовый аудит, due diligence, выявят существующие проблемы, слабые места и потенциальные риски компании.

Следующим этапом, исходя из результатов комплексной диагностики компании, можно назвать исправление существующих ошибок, правильное оформление документов, регистрацию незарегистрированных прав на активы (недвижимость, интеллектуальную собственность и т. д.), при необходимости — получение разрешений украинских регуляторов (Национального банка, Антимонопольного комитета, Министерства экономического развития и торговли Украины и т. д.), оптимизацию корпоративной структуры компании, создание новых управленческих, операционных или владельческих компаний.

Не существует единой структуры, универсальной для всех видов бизнеса, нет и одной юрисдикции, в которой всем компаниям будет комфортно вести хозяйственную деятельность. Весь процесс структуризации или реструктуризации компании для привлечения инвестиций зависит от вида бизнеса, целевого инвестора, оборотов компании и многих других факторов.

Колебания на международном рынке капитала, развитие технологий, нестабильная экономическая ситуация создают для привлечения инвестиций в украинское предпринимательство определенные преграды. Однако открытость к изменениям, прозрачная структура собственности, защищенность активов на разном уровне, хороший продукт, конкурентный бизнес-план и профессиональная команда станут залогом успеха на пути привлечения инвесторов.

Руслан Редька, партнер Практики корпоративного права ЮК Juscutum.

«Юридическая практика», № 3 от 15 января 2018 г.