выключить дудлвключить дудл

Налогообложение франчайзинга в Украине, Юрист и Закон, Андрей Фомичев

Андрей Фомичев, адвокат, руководитель практики налогового права АО «Юскутум»

Франчайзинг (фр. franchissage — льгота, привилегия) — это форма сотрудничества между юридически и финансово независимыми сторонами (компаниями и/или физическими лицами), в рамках которой одна сторона (франчайзер), обладающий успешным бизнесом, известной торговой маркой, ноу-хау, коммерческими тайнами, репутацией и прочими нематериальными активами, разрешает другой стороне (франчайзи) пользоваться этой системой на определенных условиях.

На законодательном уровне термин “франчайзинг”, а также принципы франчайзинговой деятельности не закреплены. Основою нормативно-правовой базы регулирования франчайзинга в Украине являются Гражданский кодекс Украины (Глава 76 “Коммерческая концессия”, Глава 75 “Распоряжение правами интеллектуальной собственности”, Книга четвертая «Право интеллектуальной собственности”, а также положениями Хозяйственного кодекса Украины, а именно статьей 36 “Использование в предпринимательской деятельности прав других субъектов объектов управления (коммерческая концессия)”, Глава 16 “Использование в хозяйственной деятельности прав интеллектуальной собственности”. Дополнительно регуляторную функцию выполняет специальное законодательство в сфере защиты прав интеллектуальной собственности, защиты конкуренции, ответственности за качество товара и защиты прав потребителей.

Сторонами в договорных франчайзинговых взаимоотношениях есть:

- Франчайзер (Правообладатель) – по организационно-правовой форме лицо, как правило, юридическое. Является собственником прав на франшизу, лицензирует и фактически передает в пользование свою интеллектуальную собственность (торговую марку, ноу-хау, производственную систему или др.), как правило, сначала самостоятельно испробовав ее в действии;

- Франчайзи (Пользователь, Операторт) – как правило, лицо (физическое или юридическое), в свою очередь приобретает права на франшизу на определенной территории согласно франчайзингового или иного договора, целью которого является создание франчайзинговой сетки на территории.

Приобретая франшизу, пользователь проводит предпринимательскую деятельность в обычном режиме, т.е. на собственный страх и риск. Однако он осуществляет такую деятельность по проторенной дорожке франчайзера, что сводит предпринимательский риск к минимуму. К тому же, более раскрученный бренд гарантировано дает большее число клиентов.

Основной задачей франчайзера является поиск подходящего франчайзи, а также предоставление ему разрешения на использование торговой марки. Кроме того, правообладатель обязан передать и обучить знаниям и опыту ведения бизнеса, и, соответственно, контролировать своего партнера на протяжении всего периода сотрудничества.

Основной задачей франчайзи является четкое соблюдение всех стандартов и правил поведения всей сети партнеров и безусловное своевременное отчисление франчайзинговых платежей.

Франчайзинговый договор (договор коммерческой концессии) должен содержать детальное описание всех условий сотрудничества, включая права и обязанности обеих сторон, а также порядок расчетов. Однако основной проблемой договорных франчайзинговых отношений является то, что согласно ч. 2 ст. 1118 Гражданского кодекса Украины договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации органом, который осуществил государственную регистрацию правообладателя, т.е., как правило, государственным регистратором. В случае же, когда правообладатель является нерезидентом, то регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, который провел государственную регистрацию пользователя. Т.е. снова таким органом является госрегистратор. На практике, государственные регистраторы отказываются проводить такую операцию, в связи с отсутствием, как отсутствие нормативного регулирования, так и технической возможности осуществить такую процедуру. А без такой регистрации договор коммерческой концессии является ничтожным.

Выходом из данной ситуации является применение иной (а порой не одной) формы договорных взаимоотношений.

Таким образом, в экономическом плане у франчайзера помимо его основной деятельности доходом также будут считаться поступления от первоначального (вступительного) взноса (если таков предусмотрен) и роялти.

У Франчайзи же наоборот, помимо основных расходов (административных, производственных и других) будет дополнительно осуществляться выплата вступительного взноса и оплата роялти.

Налог на прибыль предприятий

В сфере налогообложения у сторон взаимоотношений коммерческой концессии возникают свои не связанные между собой трудности. Разберём каждый случай отдельно:

  1. Франчайзер.

По тем простым причинам, что были указаны выше, а именно: отсутствие понятия «франчайзинг», отсутствие описания принципов работы, проблемным процедурам регистрации договор франчайзинга (договор коммерческой концессии) зачастую такие взаимоотношения в дальнейшем не признаются налоговыми органами со всеми негативными вытекающими последствиями. Выходом из данной ситуации, как показывает практика, является использование нескольких договоров: договора инвестирования, лицензионного договора и партнёрского соглашения.

 

Вид взаимоотношений

Действие

Налоговый учёт

Договор Инвестирования

Франчайзи перечисляет вступительный (первоначальный) платёж по согласованию сторон

Доход Франчайзера/

Расход Франчайзи

Лицензионный договор

Франчайзи регистрирует торговую марку, патент на изготовление чего либо и т.д., в результате получает документ на основании которого можно заключить лицензионный договор

Доход Франчайзера/

Ограниченные расходы Франчайзи ввиде 4 % от размера дохода за год; все что будет оплачено свыше не будет признаваться затратами (п.п. 140.1.2. НКУ)

Партнёрское соглашение

(договор о сотрудничестве)

Описываются действия, условия не разглашения, передаются коммерческие тайны  и ноу-хау

Доход не возникает

Расход не возникает

 

  1. Франчайзи

Для Франчайзи всё будет несколько проще, чем для Франчайзера в плане налогообложения, так как помимо основных расходов и доходов, которые возникают от обычной деятельности, будут дополнительные затраты в виде вступительного взноса и лицензионных платежей или роялти.

Для физических лиц – Франчайзи всё ещё лучше, поскольку для них ограничением установлен годовой доход, с которого платится налог. А если предоставляются услуги, например, населению либо контрагентам на упрощенной системе налогообложения, то возможно быть зарегистрированным как физическое лицо предприниматель на 2 группе упрощенный системы налогообложения с минимальной налоговой нагрузкой.

 

Рассмотрим перечисленные выше варианты более детально:

Франчайзер из Украины

Стороны юридические лица на общей системе налогообложения, плательщики НДС

Договор Инвестирования

Франчайзи перечисляет вступительный (первоначальный) платёж

Доход Франчайзера/

Расход Франчайзи

Лицензионный договор, по которому выплачиваются роялти

Франчайзи регистрирует торговую марку, патент на изготовление чего-либо и т.д., в результате получает документ, на основании которого можно заключить лицензионный договор

Доход Франчайзера/

Ограниченные расходы Франчайзи в 4 % (п.п. 140.1.2. НКУ)

Партнёрский соглашение (Договор о сотрудничестве)

Описываются действия, условия не разглашения, передаются коммерческие тайны  и ноу-хау

Доход не возникает

Расход не возникает

Стороны на упрощённой системе налогообложения (2 группа или выше)

Договор Инвестирования

Франчайзи перечисляет вступительный (первоначальный) платёж 

Поскольку на упрощённой системе налогообложения расход как в общей системе не учитывается, и ведётся упрощенный учёт, а базой налогообложения считается доход (выручка) за отчётный период, в связи с чем платежи по лицензионному договору ложатся исключительно на плечи Франчайзи. К тому же доход таких субъектов ограничивается граничными размерами.

Лицензионный договор, по которому выплачиваются роялти

Франчайзи регистрирует торговую марку, патент на изготовление чего-либо и т.д., в результате получает документ, на основании которого можно заключить лицензионный договор

Партнёрское соглашение (Договор о сотрудничестве)

Описываются действия, условия не разглашения, передаются коммерческие тайны  и ноу-хау

Франчайзер не из Украины

Франчайзи юридическое лицо на общей системе

Договор франчайзинга (коммерческой концессии)

Первоначальный взнос, размер роялти и условия описаны в одном договоре

Доход Франчайзера – первоначальный взнос, роялти, дополнительные условия.

Расход Франчайзи — первоначальный взнос, роялти с учётом ограничений (п.п. 140.1.2. НКУ), дополнительные условия

Франчайзи на упрощённой системе налогообложения (3 группа или выше)

Договор франчайзинга (коммерческой концессии)

Первоначальный взнос, размер роялти и условия описаны в одном договоре

Поскольку на упрощённой системе налогообложения расход как в общей системе не учитывается, и ведётся упрощенный учёт, а базой налогообложения считается доход (выручка) за отчётный период, в связи с чем платежи по лицензионному договору ложатся исключительно на плечи Франчайзи. К тому же доход таких субъектов ограничивается граничными размерами.

 

Налог на добавленную стоимость.

По поводу налога на добавленную стоимость, стоит сразу отметить, что Налоговым кодексом Украины регламентировано, что инвестиционные платежи и роялти таким налогом не облагаются. Всё остальное, кроме тех товаров и услуг, которые облагаются по ставке 0% или вообще не облагаются налогом, будут являться базой налогообложения и облагаться налогом на добавленную стоимость на общих условиях.

Для неплательщиков НДС (в основном упрощённая система налогообложения, например физическое лицо – предприниматель на 2 группе), соответственно, операции таким налогом облагаться не будут.

Выводы.

Промедление законодателя в плане утверждение порядка регистрации договора коммерческой концессии толкает бизнес на поиск иных вариантов договорных взаимоотношений, что, в свою очередь, влечет к утяжелению документооборота.

С точки зрения налогообложения, необходимо рассчитывать прогнозируемые обороты сторон для построения наиболее эффективной схемы работы и выбора оптимальной системы налогообложения по франчайзингу.

Статья, pdf