Олександр Мельник
юрист практики Безпеки Бізнесу Juscutum
Спеціально для "Палай" медіа, Олександр Мельник, юрист практики Безпеки бізнесу, розібрав законодавчі ініціативи з приводу посилення контролю за гральним бізнесом. У новому матеріалі розповідаємо про майбутнє регулювання та як воно вплине на реалії iGaming індустрії.
Яка ситуація з рекламою азартних ігор була станом до 04.04.24
Тенденція до поширення реклами азартних ігор набирає обертів і ми можемо спостерігати це на власні очі – дорогою на роботу, гуляючи містом, під час користування інтернетом тощо.
До недавніх пір, рекламувати азартні ігри було практично неможливо, оскільки на законодавчому рівні не було передбачено такої можливості. Однак це змінилося з набуттям чинності Закону України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор».
Як зазначалось попередньо, рекламу азартних ігор сьогодні можливо зустріти дедалі частіше. Бюджети цього сектору на просування значно перевищують ринкові стандарти, що призводить до витіснення інших рекламних сегментів. Задля вирівнювання балансу та регулювання рекламної діяльності гральних бізнесів, законодавець впровадив деякі обмеження у редакції Закону України «Про Рекламу» від 2 жовтня 2023 року.
Однак, як показує практика, дані зміни не внесли чітких корективів та законодавець не передбачив вичерпний ряд цих обмежень. У зв’язку із нечітким розмежуванням поняття реклами та спонсорства є можливість двоякого трактування цих норм. Так, в медіа з цього приводу з’являлось достатньо інформації щодо прогалин закону.
Щодо однієї із них, у своєму роз’ясненні Комісія з регулювання азартних ігор та лотерей (КРАІЛ) чітко вказала, що рекламою є інформація про особу, ідею та/або товар, розповсюджена за грошову чи іншу винагороду або з метою самореклами в будь-якій формі та в будь-який спосіб і призначена, щоб сформувати або підтримати у прямий (пряма реклама, телепродаж) або непрямий (спонсорство, розміщення товару (продакт-плейсмент) спосіб обізнаність споживачів реклами та їхній інтерес щодо таких особи, ідеї та/або товару.
Тому, зовнішня реклама інших товарів (послуг, радіопередач тощо), в тому числі спонсорство, в яку вміщено бренд організатора азартних ігор, торговельна марка, інший об’єкт права інтелектуальної власності, під якими провадиться діяльність з організації та проведення азартних ігор, а також інших позначень, під якими проводяться азартні ігри, що призначена сформувати або підтримати у непрямий спосіб обізнаність споживачів реклами та їхній інтерес щодо такого товару та/або організатора азартних ігор – є рекламою, яка заборонена.
Проте, за період прийнятих змін, практика щодо притягнення таких компаній до відповідальності ще досі не напрацьована, однак слід мати на увазі, що Законом України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» встановлена відповідальність за порушення вимог законодавства про рекламу азартних ігор та організаторів азартних ігор. Вона поширюється на винних розповсюджувачів, рекламодавців, виробників реклами та встановлює фінансові санкції до порушників у розмірі 300 мінімальних заробітних плат, що становить 2,130 млн грн в поточному році.
Нові обмеження в рекламі азартних ігор в Україні від 04.04.24
Повноваження щодо здійснення контролю за додержанням законодавства про рекламу у сфері азартних ігор поклали на Комісію з регулювання азартних ігор та лотерей (КРАІЛ). Однак, діяльність даної організації вже тривалий час викликає ряд запитань щодо спроможності виконання нею своїх повноважень.
Саме тому, 04.04.2024 Комітет ВР України з питань фінансів схвалив законопроєкт щодо посилення контролю за гральним бізнесом. Доопрацьований Комітетом законопроєкт N9256-д передбачає посилення вимог щодо реклами азартних ігор, зокрема заборону реклами в інтернеті та заборону спекуляцій на темі війни та волонтерства. В тому числі у документі пропонується ліквідувати Комісію з регулювання азартних ігор та лотерей (КРАІЛ) як орган державного регулювання у сфері організації та проведення азартних ігор.
Так, статтю 22-1 Закону України «Про рекламу» пропонують доповнити новими обмеженнями щодо розповсюдження реклами азартних ігор, яка буде мати наступний вигляд:
- У будь-яких аудіовізуальних та аудіальних медіа незалежно від технології їх розповсюдження.
- Онлайн-медіа.
- Усіх друкованих медіа (крім спеціалізованих видань, присвячених азартним іграм).
- У всіх виданнях (крім спеціалізованих видань, присвячених азартним іграм).
- Засобами внутрішньої реклами.
- На транспорті, у тому числі на транспортних засобах та обладнанні.
- За допомогою заходів рекламного характеру.
- Засобами зовнішньої реклами.
- У місцях проведення масових заходів.
- У мережі Інтернет, у тому числі на платформах спільного доступу до відео та на платформах спільного доступу до інформації.
- Пропонування або надання будь-якого прямого чи непрямого відшкодування витрат для доступу до участі в азартних іграх.
- Розміщення зображення або згадування азартних ігор, торговельних марок, інших об’єктів права інтелектуальної власності, під якими провадиться діяльність з організації та проведення азартних ігор, а також інших позначень, під якими проводяться азартні ігри, на будь-яких товарах (предметах), крім розміщення на товарах (предметах), пов’язаних із організацією та проведенням азартних ігор.
- Надсилання повідомлень невизначеному колу осіб поштою, електронною поштою, засобами мобільного зв’язку.
Також не можуть бути спонсорами суб’єкти господарювання, які мають ліцензію на провадження діяльності у сфері організації та проведення азартних ігор.
Як і очікувалось, ліквідацію КРАІЛ теж не обійшли стороною. Основний акцент організації мав бути на захисті інтересів гравців, проте за три роки існування вона так і не змогла сформувати в Україні культуру відповідальної гри. Саме тому уряд схвалив рекомендації щодо ліквідації Комісії з регулювання азартних ігор та лотерей, функції якої планують передати Мінцифрі.
UPD (05.04.24):
Комісію з регулювання азартних ігор та лотерей не підпорядковуватимуть Міністерству цифрової трансформації України, як про це повідомляли раніше народні депутати – про це в ефірі Радіо Свобода (проєкт «Свобода.Ранок») заявив голова Комітету ВРУ з питань фінансів, податкової та митної політики Данило Гетманцев.
Замість колегіального органу – КРАІЛ – створять службу, підпорядковану одному з органів виконавчої влади. Політик розповів, що через незадовільну роботу Комісії з регулювання азартних ігор та лотерей комітет вирішив рекомендувати до голосування законопроєкт, поданий Кабінетом міністрів України.
голова Комітету ВРУ з питань фінансів, податкової та митної політики Данило Гетманцев
Незважаючи на запропоновані зміни, варто пам’ятати про походження онлайн-казино, оскільки дедалі частіше в інфополі з’являються новини про функціонування російського грального бізнесу на території України або осіб пов’язаних з ними. У такому випадку правоохоронці можуть дослідити рух коштів, у тому числі шляхом перерахунків у криптовалюті, отриманих всіма учасниками процесу починаючи від рекламодавця та закінчуючи платформами, які таку рекламу поширювали або розміщували на своїх ресурсах.
У разі підтвердження такої інформації, правоохоронці за таким фактом можуть зареєструвати кримінальне провадження за ст. 111-2 КК України (пособництво державі-агресору) щодо всіх компаній та осіб причетних до даного виду бізнесу, у тому числі, у формі співучасті. Санкція статті передбачає від 10 до 12 років позбавлення волі.
Таким чином, законодавець намагається вдосконалити попередні недоліки, однак чи будуть ефективними дані зміни на практиці, залишається лише очікувати.
Яка відповідальність чекатиме за рекламу гемблінг продуктів, які визнають причетними до російської федерації
1. Якщо у оператора була ліцензія в Україні на момент розміщення реклами в медіа / у інфлюенсера (а потім його визнали причетним до країни агресора). Останні несуть відповідальність за те, що взяли гроші за розміщення реклами ліцензованого казино?
Варто розуміти, що згідно з чинним законодавством України, а саме статтею 58 Конституції України, «закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом’якшують або скасовують відповідальність особи. Ніхто не може відповідати за діяння, які на час їх вчинення не визнавалися законом як правопорушення».
Тобто, якщо на момент розміщення реклами в медіа/у інфлюенсера контрагент мав усі законні підстави на здійснення своєї діяльності на території України, відповідальності медіа/інфлюенсери не нестимуть, однак враховуючи, що на даний час в Україні проводиться певний комплекс контр-терористичних заходів з метою виявлення осіб, компаній пов’язаних з країною-агресором та її союзниками, ми не виключаємо зацікавленості правоохоронців до вашої діяльності.
Також, якщо стало відомо з достовірних джерел, що оператор має зв’язки з країною-агресором, необхідно припинити співпрацю, щоб уникнути подальших проблем.
2. Якщо онлайн-медіа робили матеріали про партнерські програми (тобто не закликали грати в казино, а закликали працювати медіабайєрів саме з партнерською програмою) операторів, що мали на час публікації ліцензії в України (а потім його визнали причетним до країни агресора), вони також можуть потрапити під ці штрафи / кримінальні провадження?
Знову ж таки, як зазначав у відповіді на попереднє питання, у разі початку співпраці з контрагентом, в разі наявності у нього відповідної ліцензії на здійснення своєї діяльності на території України, онлайн-медіа не нестимуть відповідальності за співпрацю, однак не варто забувати за комплекс заходів, який проводиться правоохоронцями.
3. Якщо медіабайєр (вебмайстер) працював за партнерською програмою такого казино, допомагаючи залучати трафік шляхом запуску реклами (в соціальних мережах, через SEO-сайти, Telegram-канали або закупаючи рекламу у блогерів, тощо) із закликом грати в казино цього ліцензійного продукту на момент легальної роботи оператора (якщо потім оператора визнають причетним до країни агресора) — таких людей ці штрафи / кримінальні провадження торкнуться?
В даному випадку варто звернути увагу на дотримання байєром вимог законодавства щодо реклами азартних ігор на момент залучення такого трафіку, оскільки вимоги щодо регулювання попередньо встановлені на законодавчому рівні.
Тобто, зовнішня реклама інших товарів (послуг, радіопередач тощо), в тому числі спонсорство, в яку вміщено бренд організатора азартних ігор, торговельна марка, інший об’єкт права інтелектуальної власності, під якими провадиться діяльність з організації та проведення азартних ігор, а також інших позначень, під якими проводяться азартні ігри, що призначена сформувати або підтримати у непрямий спосіб обізнаність споживачів реклами та їхній інтерес щодо такого товару та/або організатора азартних ігор – є рекламою, яка заборонена, навіть на момент легальної роботи оператора в Україні.
Ст. 59 Закону України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» передбачена відповідальність за порушення вимог законодавства про рекламу азартних ігор та організаторів азартних ігор, як до рекламодавців так і до виробників реклами або розповсюджувачів реклами, яка складає 300 мінімальних заробітних плат.
Щодо кримінальної відповідальності, інформація залишається актуальною як і в попередніх відповідях, тобто у разі дійсної ліценції в оператора на момент початку співпраці з ним, особа не піддається ризикам.
Джерело: "Палай" медіа
.png)
.png)